En el BOE del día 8 de abril, se ha publicado una Orden que garantiza el cumplimiento de la obligación empresarial de suscribir y pagar el convenio especial para trabajadores con 55 o más años afectados por un expediente de regulación de empleo (ERE).

En el BOE del día 8 de abril se ha publicado la
Orden TMS/397/2019 por la que se modifica la Orden TAS/2865/2003, de 13
de octubre, por la que se regula el convenio especial en el sistema de
la Seguridad Social.
En los procedimientos de despido colectivo de empresas no inmersas en
procedimiento concursal en los que resulten afectados trabajadores con
55 o más años que no tuvieren la condición de mutualistas el 1 de enero
de 1967, existe la obligación por parte de las empresas de abonar las
cuotas destinadas a la financiación de un convenio especial respecto de
los trabajadores anteriormente señalados.
Pues bien, la Orden TMS/397/2019, que resultará de aplicación a los
convenios especiales a suscribir en procedimientos de despido colectivo
iniciados desde el 9 de abril de 2019 (no será de aplicación lo
dispuesto en esta Orden a los Convenios especiales a suscribir en
procedimientos de despido colectivo que se hayan iniciado con
anterioridad a su entrada en vigor), adapta la regulación actual del
despido colectivo y a los cambios operados respecto a la edad del
trabajador que determina el momento a  partir del cual las aportaciones
al convenio especial serán a cargo del mismo.
Principales novedades

Las empresas son las obligadas al abono de las cuotas destinadas a la
financiación del convenio hasta que los trabajadores cumplan los 63
años o 61 si se trata de un despido colectivo por causas económicas. A
partir de ese momento, las personas afectadas deberán abonar las
aportaciones a la Seguridad Social hasta la fecha de acceso a la
jubilación anticipada.
Se han evidenciado reiterados incumplimientos por parte de los
empresarios de su obligación de suscribir este tipo de Convenio
especial, produciendo un claro perjuicio para los trabajadores
afectados. Por ello, para garantizar el cumplimiento de dicha obligación
legal, se procede a modificar la Orden TAS/2865/2003, de 13 de octubre,
manteniendo la obligación de solicitar la suscripción del Convenio
especial por parte del empresario durante la tramitación del
procedimiento de despido colectivo, en cuyo caso se suscribiría entre el
empresario y el trabajador, por un lado, y la Tesorería General de la
Seguridad Social, por otro, como hasta el momento, si bien, con carácter
subsidiario para el supuesto en que el empresario no proceda a la
solicitud del Convenio especial, se faculta al trabajador para formular
dicha solicitud. En este supuesto, el Convenio especial se suscribiría
únicamente entre el trabajador y la Tesorería General de la Seguridad
Social.
Actualmente, las empresas que incluyen a estos trabajadores de más de
55 años en un ERE están obligadas a suscribir convenios especiales con
la Seguridad Social por cada uno de los despedidos para ingresar cada
mes, a través de este convenio, las cotizaciones de estos trabajadores y
mantener por tanto su derecho a pensión intacto tras el despido. Pero
hasta ahora, si las compañías incumplían esta obligación poco podía
hacer el trabajador, más allá de reclamar al Defensor del Pueblo, «que
ha recibido numerosas quejas por incumplimiento por parte de las
empresas».
Ahora, desde el 9 de abril, fecha de entrada en vigor de esta norma,
en caso de incumplimiento por parte de la empresa, los afectados
dispondrán de un plazo de seis meses (desde la notificación del despido)
para suscribir el convenio con la Seguridad Social. En ese punto será
cuando se inicie un procedimiento que permitirá a la Tesorería General
de la Seguridad Social reclamar las cotizaciones a las empresas tanto en
periodo voluntario como en vía ejecutiva.
La Tesorería, con carácter previo a la resolución, concederá un
trámite de audiencia al empresario para que en un plazo de diez días
realice las alegaciones pertinentes y pueda adherirse al convenio o
proponer modificaciones al mismo. Una vez cumplido dicho plazo, se
firmará el Convenio entre la TGSS y el trabajador, dando traslado al
empresario junto con la notificación del importe total de las cuotas que
debe ingresar a su exclusivo cargo.
En todo caso, el empresario podrá optar por realizar un pago único de
las cotizaciones, opción que deberá manifestarlo por escrito a la TGSS y
efectuar su ingreso dentro del mes siguiente al de la notificación por
parte de dicho servicio común de la cantidad a ingresar o podrá
solicitar a la TGSS el fraccionamiento del pago en tantas mensualidades
como años le falten al trabajador para cumplir la edad (63 o 61 años.)
Pueden ponerse en contacto con este despacho profesional para cualquier duda o aclaración que puedan tener al respecto.
Un cordial saludo,
José María Quintanar Isasi

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